�� Kanunu 25/II-g maddesi gere�ince, i�çinin i�verenden izin almaks�z�n veya hakl� bir sebebe dayanmaks�z�n ard� ard�na iki i�günü veya bir ay içinde iki defa herhangi bir tatil gününden sonraki i� günü, yahut bir ayda üç i�günü i�ine devam etmemesi i�verene bildirimsiz ve tazminats�z fesih hakk� vermektedir.
Devams�zl���n fesih sebebi olabilmesi için geçerli mazerete dayanmamas� gerekir. ��verenin ücretli ya da ücretsiz olarak izin verdi�i bir i�çinin izin süresince i�yerine gitmesi beklenemeyece�inden, bu durumda bir devams�zl�ktan söz edilemez. Ancak y�ll�k izin zaman�n� belirlemek i�verenin yönetim hakk� kapsam�nda oldu�undan, i�çinin kendili�inden ayr�lmas� söz konusu olmaz. ��çinin y�ll�k iznini kulland���n� belirterek i�yerine gelmemesi, i�verence izinli say�lmad��� sürece devams�zl�k halini olu�turur. ( 9. HD 2007/ 21656 E. 2008/ 18647 K)
��çinin i�e devams�zl��� her durumda i�verene hakl� fesih imkan� vermez. Devams�zl���n hakl� bir nedene dayanmas� halinde, i�verenin derhal ve hakl� nedenle fesih imkan� bulunmamaktad�r. ��çinin hastal���, aile fertlerinden birinin ya da yak�nlar�n�n ölümü veya hastal���, i�çinin tan�kl�k ve bilirki�ilik yapmas� gibi haller, i�e devams�zl��� hakl� k�lan nedenlerdir.
Devams�zl�k süresi, ard� ard�na iki i�günü veya bir ay içinde iki defa herhangi bir tatil gününden sonraki i� günü ya da bir ayda üç i�günü olmad�kça, i�verenin hakl� fesih imkan� yoktur. Belirtilen i�günlerinde hiç çal��mam�� olunmas� gerekir. Devams�zl�k saatlerinin toplanmas� suretiyle belli bir gün say�s�na ula��lmas�yla i�verenin hakl� fesih imkan� do�maz.
Devams�zl�k, i�çinin i�ine devam etmemesi halidir. ��yerine gitti�i halde i� görme borcunu ifaya hiç ba�lamayan bir i�çi devams�zl�kta bulunmu� say�lmamal�d�r. ��çinin yapmakla yükümlü oldu�u ödevleri hat�rlat�ld��� halde yapmamakta �srar etmesi ayr� bir fesih nedeni olup, bu durumda 4857 say�l� �� Kanunu'nun 25/II-h bendi uyar�nca de�erlendirme yap�lmal�d�r.
Maddede geçen "bir ay" ifadesi takvim ay�n� de�il ilk devams�zl�ktan sonra geçecek olan bir ay� ifade eder. �lk devams�zl���n yap�ld��� gün ay�n kaç�nc� günüyse takip eden ay�n ayn� günü bir ayl�k süre sona erer. Son ayda ilk devams�zl���n�n gerçekle�ti�i günün bulunmamas� halinde son ay�n son günü bir ayl�k süre dolmu� olur. Sonraki devams�zlar söz konusu ise takip eden ayl�k dönemler içinde de�erlendirilir.( 9.HD. 2007/ 15152 2008/ 10326)
�� Kanunu 25/II-g maddesinde belirtilen tatil gününden kas�t sadece resmi tatil günleri de�ildir. �� sözle�mesi ile kararla�t�r�lm�� tatil günleri de dikkate al�nmal�d�r. �� gününden kestedilen de i�çinin çal��mas� gereken günlerdir. ��çi hafta tatilini hafta içinde bir gün kullan�yor, pazar günü çal��mas� gerekiyorsa o i�çi için pazar i� günüdür.
Yarg�tay 9. Hukuk Dairesi 2012/ 23462 E. 2012/ 37672 K. Say�l� karar�nda cumartesi yar�m gün çal���lan i�yerinde, yar�m gün çal���lsa dahi Cumartesinin de i� günü oldu�unu, Cuma ve Cumartesi devams�zl�k yapan i�çinin ard arda iki gün devams�zl�k yapm�� say�laca��na karar vermi�tir.
Devams�zl�k yap�ld���n� ispat etmek i�verene, mazeretin bulundu�unu ispatlamak yükümlülü�ü i�çiye aittir.
Devams�zl�k yap�lan her gün için ayr� ayr� tutanak düzenlenmelidir. Devams�zl�k yap�lan günler için topluca tek bir tutanak düzenlenmesi halinde bu tutana�a itibar edilmemektedir. Ayr�ca düzenlenen tutanaklar�n tan�klarca da do�rulanmas� gerekir.
Yap�lan devams�zl�k nedeniyle disiplin cezas� verilmi� ya da affedilmi� ise, bu devams�zl�k daha sonra yap�lacak fesih için hakl� neden say�lamaz. ��çiye mükerrer ceza verilemez.( 9.HD. 2008/ 8569-2640 E.K , 2011/ 16824-24234 E.K.)
��verenler taraf�ndan yap�lan hatal� bir uygulama da , devams�zl�k yapan i�çinin ç�k���n�n ilk devams�zl�k yap�lan gün itibariyle bildirilmesidir. Bu durumda düzenlenen tutanaklar ç�k�� tarihinden sonraki günlerin tarihini ta��yaca��ndan bu tutanaklara itibar edilmemektedir. Tutanaklar, i�ten ayr�l�� bildirgesindeki ç�k�� tarihinden önceki günlere ait olmal�d�r.
Devams�zl�k halinde i�verenlerce izlenmesi gereken yol �u �ekilde özetlenebilir:
1-Devams�zl�k yap�lan her gün için ayr� tutanak düzenlenmelidir. Bu tutanak i�yerinde i�veren/vekili ve en az iki tan�k taraf�ndan imzalanmal�d�r.
2-��çiye devams�zl�k yapmas�n�n hakl� bir mazerete dayan�p dayanmad���n� bildirmesi için ihtar gönderilmeli ve savunmas� istenmelidir.
3-��çi bir gün devams�zl�k yapm�� ertesi gün gelmi� ise, i�yerinde bizzat kendisine tebli� edilecek bir yaz� ile yap�lan devams�zl���n hakl� bir nedene dayan�p dayanmad��� sorulmal� bu konuda savunmas� al�nmal�d�r. ��çi tebli� edilecek yaz�y� almak istemezse tebellü�den imtina etti�ine dair yine en az iki tan�k huzurunda tutanak düzenlenmelidir.
4-�htara ra�men i�e devams�zl���n� sürdürmesi ve/veya hakl� bir mazeret bildirilmemesi halinde i�çinin i� sözle�mesi yaz�l� olarak feshedilmelidir.
5-Hakl� nedenle fesihte k�dem ve ihbar tazminat� söz konusu olmad���ndan, ��çinin varsa ücret ve sair alacaklar� ( fazla çal��ma, hafta tatili , bayram genel tatil , izin ücreti gibi)banka hesab�na yat�r�lmal�d�r.
�� Kanunu 26. Maddesi uyar�nca, ahlak ve iyiniyet kurallar�na uymayan haller nedeniyle yap�lacak fesihlerin 6 i� günü içinde yap�lmas� gerekmekle birlikte, ��çinin devams�zl��� sürüyorsa 6 i� günlük hak dü�ürücü süre i�lemeyecektir. Ancak i�çi i�yerine gelerek çal��maya ba�lam��sa hak dü�ürücü süre i�leyecektir.
��çiye yap�lacak bildirimlerin �� Kanunu 109. Maddesi gere�ince yaz�l� yap�lmas� gerekir. ��yerinde i�çiye bizzat imza kar��l��� bildirim yap�labilir. ��çi imzadan imtina ederse bu durumun tan�klarla birlikte tutanak düzenlenerek tespiti gerekir. ��çi i�yerinde bulunmuyorsa, yasal olarak bildirimlerin noter kanal� ile yap�lmas� zorunlu de�ilse de, bildirimin içeri�ini ve tarihini kan�tlamak için noter kanal�yla yap�lmas� uygun olacakt�r.
Av. Esma GÜLBENK